上诉人（原审原告）伊藤秀儿，男，1966年10月31出生，日本国公民。
委托代理人徐浩，北京市万慧达律师事务所律师。
委托代理人李斌，北京市万慧达律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）中华人民共和国国家工商行政管理总局商标评审委员会，住所地中华人民共和国北京市西城区三里河东路8号。
法定代表人许瑞表，主任。
委托代理人孙萍，该商标评审委员会干部。
被上诉人（原审第三人）上海伊藤家酒店有限公司，住所地中华人民共和国上海市卢湾区淮海中路300号L202室。
法定代表人黄晓华，董事长。
委托代理人王冬梅，北京市博景泓律师事务所律师。
委托代理人詹翠杰，北京市博景泓律师事务所律师。
上诉人伊藤秀儿因商标争议行政纠纷一案，不服中华人民共和国北京市第一中级人民法院（2007）一中行初字第1492号行政判决，向本院提出上诉。本院于2008年4月21日受理后，依法组成合议庭，于2008年5月26日公开开庭进行了审理。上诉人伊藤秀儿的委托代理人徐浩，被上诉人中华人民共和国国家工商行政管理总局商标评审委员会（简称商标评审委员会）的委托代理人孙萍，被上诉人上海伊藤家酒店有限公司（简称伊藤家公司）的委托代理人王冬梅、詹翠杰到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
伊藤家公司的第1157766号“伊藤家”商标（简称争议商标），于1998年3月7日经中华人民共和国国家工商行政管理总局商标局（简称商标局）核准注册，核定使用在第42类“餐馆、酒吧”服务上。2000年4月27日，伊藤秀儿以争议商标注册违反了修改前《中华人民共和国商标法》（简称商标法）第二十七条及《中华人民共和国商标法实施细则》第二十五条第（二）项之规定为由就争议商标提出撤销申请。2003年11月20日，伊藤秀儿补充了争议商标的注册违反了商标法第十五条的规定的理由。2007年7月11日，商标评审委员会作出商评字（2007）第3899号《关于第1157766号“伊藤家”商标争议裁定书》（简称第3899号裁定），对争议商标的注册予以维持。伊藤秀儿不服，向北京市第一中级人民法院提起诉讼。
北京市第一中级人民法院判决认定：“伊藤家”商标最早由上海居酒屋贵花田餐饮有限公司（简称贵花田公司）开始使用。伊藤秀儿为证明该商标的知名度提供了三份录像资料。由于“日本人在上海”为日文纪录片，未在中国播映，对于“伊藤家”商标在中国是否具有一定影响无证明力。“中日之桥”节目录像仅是对伊藤家饭店开业典礼所作的记录，无法证明对于一般消费者而言是否具有一定影响。另一份开业剪彩录像所显示的开业时间晚于争议商标申请注册的时间，对于在争议商标申请注册之前“伊藤家”商标是否已具有一定影响并无证明力。
伊藤秀儿及伊藤家公司均认可在争议商标申请注册之前伊藤秀儿作为投资人的贵花田公司已在先使用了“伊藤家”商标，但鉴于贵花田公司与伊藤秀儿是各自独立的民事主体，不能将贵花田公司对“伊藤家”商标的使用视为伊藤秀儿的使用。贵花田公司虽然几度更名，但仍然存续，伊藤秀儿作为该公司成立时的投资人之一，并不能当然地主张应当由该公司享有的权利或者利益。鉴于伊藤秀儿提供的证据不能证明其在先使用了“伊藤家”商标，也不能证明该商标在争议商标申请注册前已具有一定影响，据此，伊藤秀儿认为争议商标的注册不符合商标法第三十一条的主张不能成立。
伊藤家公司的法定代表人黄晓华曾是贵花田公司的投资人及法定代表人，伊藤秀儿亦曾是贵花田公司的投资人，但鉴于黄晓华与伊藤家公司以及伊藤秀儿与贵花田公司之间均是各自独立的民事主体，不能以黄晓华与贵花田公司之间的关系，来推定伊藤家公司与贵花田公司之间的关系，更不能以黄晓华和伊藤秀儿与贵花田公司之间的关系，来推定伊藤家公司与伊藤秀儿之间存在代理或代表关系。鉴于此，伊藤秀儿认为伊藤家公司与伊藤秀儿之间具有代理或代表关系的主张不能成立。由于“伊藤家”商标并非伊藤秀儿在先使用的商标，故争议商标的注册未违反商标法第十五条的规定。
现有证据仅能证明贵花田公司在先使用了“伊藤家”商标，而未能证明伊藤秀儿对该商标存在在先使用行为，故伊藤家公司申请注册争议商标的行为不构成伊藤秀儿所主张的“其他不正当手段”，伊藤秀儿关于争议商标的注册属于商标法第四十一条第一款所指的“以其他不正当手段取得注册”的情形的主张不能成立。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第五十四条第（一）项之规定，判决：维持商标评审委员会作出的第3899号裁定。
伊藤秀儿不服原审判决，向本院提起上诉，请求撤销原审判决，并撤销第1157766号“伊藤家”商标，由被上诉人承担本案诉讼费用。主要理由是：伊藤家公司申请注册上诉人在先长期使用的“伊藤家”商标，其行为纯属恶意，侵犯了上诉人的在先权利，构成不正当竞争。争议商标如不予撤销，在实际使用中会扰乱正常的市场竞争秩序，并在消费者中造成混淆。 
商标评审委员会、伊藤家公司服从原审判决。
本院经审理查明：争议商标于1997年4月21日由上海伊藤家酒店提出注册申请，于1998年3月7日被核准注册，核定使用在第42类“餐馆、酒吧”服务上。2001年6月，争议商标注册人名义变更为伊藤家公司。
2000年4月27日，伊藤秀儿以争议商标注册违反了修改前商标法第二十七条及《中华人民共和国商标法实施细则》第二十五条第（二）项之规定为由就争议商标提出撤销申请。2003年11月20日，伊藤秀儿补充了争议商标的注册违反了商标法第十五条的规定的理由。
2007年7月11日，商标评审委员会作出第3899号裁定，对争议商标的注册予以维持。
为证明在先使用的“伊藤家”商标已具有一定影响，伊藤秀儿提交了三份证据：
1、名称为“日本人在上海”的日语纪录片，该片中有“伊藤家”店的相关报导，该片未在中国播映；
2、上海电视台“中日之桥”节目的录像资料，该录像中介绍了1996年上海第三家“伊藤家”开业典礼的有关情况；
3、有关上海第四家“伊藤家”开店剪彩仪式的录像资料，其开业时间晚于争议商标申请注册的时间。
另查明：1993年1月20日，贵花田公司成立，公司董事长为伊藤秀儿。日方投资在该公司的20万美元中，伊藤秀儿投资11.4万美元，黄晓华投资6万美元。同年，“伊藤家”商标由该公司作为店名使用。
1994年，贵花田公司名称变更为上海贵花田餐饮有限公司，公司董事长由伊藤秀儿变更为黄晓华，后黄晓华被免去董事长职务。2006年6月28日，上海贵花田餐饮有限公司的企业名称变更为上海浪漫亭餐饮有限公司。
1993年4月12日，上海万富门酒家成立，法定代表人为周兴生。1994年9月8日，上海万富门酒家变更企业名称为上海伊藤家酒店。黄晓华参与了该酒店的设立。2001年3月16日，该公司变更企业名称为伊藤家公司，黄晓华任董事长。
以上事实有争议商标档案、相关录像资料、上海司法审计事务所审计报告、伊藤家公司的营业执照及工商登记资料、第3899号裁定及庭审笔录在案佐证。
本院认为，商标法第三十一条规定：“申请商标注册不得损害他人现有的在先权利，也不得以不正当手段抢先注册他人已经使用并有一定影响的商标。”根据本院查明的事实，在争议商标申请注册之前，“伊藤家”商标最早由贵花田公司使用。伊藤秀儿虽然曾是贵花田公司的法定代表人和股东，但贵花田公司与伊藤秀儿是各自独立的民事主体，贵花田公司的使用行为不能视为伊藤秀儿的使用行为。因此，伊藤秀儿不享有对“伊藤家”商标在先使用的权利。上诉人伊藤秀儿提供的“日本人在上海”日文纪录片、“中日之桥”节目录像不能证明“伊藤家”商标在争议商标申请注册之前在中国具有一定影响。另一份开业剪彩录像所显示的开业时间晚于争议商标申请注册的时间，对于在争议商标申请注册之前“伊藤家”商标是否已具有一定影响无证明力。因此，伊藤家公司注册争议商标的行为不违反商标法第三十一条的规定。
商标法第十五条规定：“未经授权，代理人或代表人以自己的名义将被代理人或被代表人的商标进行注册，被代理人或被代表人提出异议的，不予注册并禁止使用。”本案中，争议商标的注册人为伊藤家公司，提出商标争议的申请人为伊藤秀儿。根据本院查明的事实可知，伊藤家公司不是伊藤秀儿的代理人或代表人，两者之间不存在代理或代表关系。另外，伊藤秀儿对“伊藤家”商标不享有任何权利，因此，本案不适用商标法第十五条的规定。
上诉人伊藤秀儿主张争议商标的注册属于商标法第四十一条第一款中的“以其他不正当手段取得注册”的情形。本案中，上诉人伊藤秀儿不是“伊藤家”商标的在先使用人，不享有该商标的在先权利，没有证据表明伊藤家公司注册争议商标采取了不正当手段。因此，争议商标的注册不违反商标法第四十一条第一款的规定。
综上所述，商标评审委员会第3899号裁定及北京市第一中级人民法院（2007）一中行初字第1492号行政判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。上诉人伊藤秀儿的上诉请求和理由没有事实和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十一条第（一）项之规定，本院判决如下：
驳回上诉，维持原判。
一审案件受理费一百元，由伊藤秀儿负担（已交纳）；二审案件受理费一百元，由伊藤秀儿负担（已交纳）。
本判决为终审判决。
 

                             审  判  长    张  冰
                             审  判  员    莎日娜
                             代理审判员    钟  鸣
  
 
二 ○○ 八 年 六 月 十九 日
 
                             书  记  员    陈  明